Пропонуємо до вашої уваги переклад на українську мову першого аналітичного документа від Наглядової Ради енергетичного ринку України, щодо постанови НКРЕКП №1689 від 17 грудня 2022 року.
Звертаємо вашу увагу на те, що переклад був виконаний командою Energy Union Info та не є офіційним перекладом від Energy Community!
Ознайомитися з оригінальним текстом документу (англійською мовою) можна за посиланням: Ukraine Energy Market Observatory. Analysis of Resolution 1689 of NEURC of 17 December 2022 on the settlement of urgent issues of ensuring security of supply and prevention of an emergency situation in the energy system of Ukraine.
Спостережна Рада енергетичного ринку України
Оцінка 1/23
Аналіз постанови НКРЕКП 1689 від 17 грудня 2022 року на вирішення нагальних питань забезпечення безпеки постачання та запобігання виникненню надзвичайної ситуації в енергетичній системі України.
Вступ
Ця оцінка є результатом неофіційного запиту щодо роботи Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), щодо рішення НКРЕКП від 17 грудня 2022 року, щодо введення надзвичайної ситуації на ринку електроенергії України. Запит був отримано після того, як постанова була прийнята.
Фон
Відповідно до Закону про ринок електричної енергії1 діяльність учасників ринку електричної енергії та відносини між ними регулюються нормативно-правовими актами щодо реалізації Закону, зокрема Правилами ринку, кодексом систем передачі та кодексом комерційного обліку, які розробляються та адмініструються оператором системи передачі НЕК «Укренерго» (далі – ОСП), а Правила ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку (далі – Правила РДН/ВДР) розробляються та адмініструються оператором ринку. Усі ці акти затверджує НКРЕКП.
Функціонування системи та ринку електроенергії під час надзвичайних ситуацій регулюється Законом про ринок електричної енергії, Правилами ринку електричної енергії, Правилами РДН/ВДР та Кодексом систем передачі:
- Закон про ринок електроенергії передбачає, що у випадках загрози безпеці постачання2 ОСП може оголосити надзвичайний стан на основі технічних критеріїв, визначених Кодексом систем передачі (стаття 16, частина 6). У такому разі учасники ринку зобов’язані виконувати оперативні команди ОСП.
- Відповідний порядок передбачено Правилами ринку електричної енергії. Вони передбачають, що у випадку надзвичайної ситуації розрахунки за дисбаланс та балансуючу електроенергію здійснюється відповідно до середньої за попередні дні до оголошення надзвичайної ситуації ціни на розвантаження та завантаження (Розділ IX, статті 9.1. та 9.2., п. 9.2.1). Правила передбачають компенсацію учасникам ринку, якщо надзвичайна ситуація триває більше 24 годин.
- Правила РДН/ВДР вимагають призупинення аукціонів на ВДР (але не на РДН) після надзвичайної ситуації, оголошеної ОСП (стаття 1.9., частина 1.9.3).
- Технічні критерії/організаційні та комунікаційні аспекти оголошення аварійної ситуації в системі наведено в Кодексі систем передачі (розділи VIII, XI).
У листопаді 2022 року НКРЕКП оприлюднила пакет змін до Правил ринку електричної енергії, Правил РДН/ВДР та Кодексу систем передачі, які стосуються призупинення роботи ринку електричної енергії та функціонування ринку у разі виникнення надзвичайної ситуації в ОЕС України. Ці поправки не були схвалені НКРЕКП і не були узгоджені з Секретаріатом.
25 лютого 2022 року, одразу після введення воєнного стану Указом Президента України №64/2022, НКРЕКП прийняла постанову №3323, яка регулює функціонування ринку електричної енергії під час воєнного стану та протягом 30 днів після нього. Ця постанова не змінює та не замінює Правила ринку електричної енергії, Правила РДН/ВДР, Кодекси систем та інші законодавчі чи нормативно-правові акти, які залишаються чинними на період дії воєнного стану. Однак у разі розбіжностей перевагу мають положення Постанови №332.
При прийнятті Постанови № 332 не було дотримано встановленої процедури прийняття регуляторних актів, таких як правила ринку та кодексів систем, передбачених статтями 14 та 15 Закону про НКРЕКП та Постанови НКРЕКП № 2133 від 6 грудня 2016 року. Документ не має законодавчої бази та не містить посилання на жодну статтю чинного законодавства. Він лише передбачає, що він приймається відповідно до Закону про ринок електричної енергії, Закону про НКРЕКП у зв’язку із введенням в Україні воєнного стану. Таким чином, Постанова №332 та наступні зміни до неї не були винесені на громадське обговорення та були оприлюднені лише за три дні до затвердження, а то й менше.
17 грудня 2022 року НКРЕКП прийняла постанову №1689 про внесення змін до постанови НКРЕКП від 25 лютого 2022 року № 332 (далі – Постанова №1689), якою запроваджується особливий режим функціонування ринку електричної енергії у випадках оголошення ОСП надзвичайної ситуації. Зокрема, Постановою №1689 передбачено, що НКРЕКП дає «поради»4 оператору системи передачі (ОСП) як Адміністратору розрахунків у таких випадках щодо негайного призупинення ринків двосторонніх контрактів (форвардний ринок) та пропозицій, прийнятих ОСП на балансуючому ринку. НКРЕКП також дає вказівки Оператору ринку (ОР) щодо призупинення транзакцій на ринку на добу наперед (РДН) і внутрішньодобовому ринку (ВДР) на час дії надзвичайної ситуації.
До ухвалення постанови №1689 екстрене припинення передбачалося лише для ВДР. Як наслідок, недоторканим залишиться лише балансуючий ринок. Це означає, що вся електроенергія продаватиметься на балансуючому ринку (оператором якого є ОСП). Постановою № 1689 також передбачено, що торгівля електроенергією на балансуючому ринку здійснюється за середньою ринковою ціною ринку на добу наперед за попередні 30 днів.
НКРЕКП описує мету Постанови 1689 як мінімізацію загальної вартості енергії яка продається на ринку під час системних аварій. Немає жодної оцінки щодо того, чи буде це найефективнішим рішенням замість підтримки РДН або ВДР з обмеженнями та регульованими цінами. В обґрунтуванні Постанови 1689 НКРЕКП посилається на пропозицію ОСП (№01/56550 від 15 грудня 2022 р.) щодо цього, Положення Постанови №1689 було опубліковано 16 грудня 2022 р. увечері та прийнято вранці 17 грудня 2022 року без будь-яких попередніх консультацій з учасниками ринку.
На додаток до Правил ринку, Правил РДН/ВДР і чинного Кодексу систем Постанова 1689 передбачає:
- Затримка Оператором ринку платежів учасникам ринку електричної енергії, які торгують на РДН, під час воєнного стану, не тільки в умовах надзвичайної ситуації. Відповідно до статті 4.3 Правил РДН/ВДР, розрахунки Оператора ринку з продавцями енергії здійснюються до 15:45 Д-1, тобто в день угоди на РДН, що є за добу до фізичного постачання.Постанова № 1689 відтерміновує цей час на 2 дні, встановлюючи, що така оплата здійснюється «на наступний день після постачання», тобто Д+1 після фізичного постачання. Таким чином, Оператору ринку буде дозволено брати гроші з покупців (як РДН, так і ВДР) на Д-1 і зберігати їх протягом 2 днів на своєму рахунку (не тільки під час надзвичайних ситуацій).
- Вказівки НКРЕКП Адміністратору розрахунків (ОСП) запровадити надзвичайний режим, описаний вище, у тому числі
- анулювати зареєстровані обсяги на двосторонньому (форвардному) ринку, а також акцептовані пропозиції на балансуючому ринку в надзвичайний період,
- виключити обсяги торгівлі електроенергією під час надзвичайної ситуації з бази для розрахунку застави (фінансових гарантій) ОСП на балансуючому ринку, тобто єдиному ринку торгівлі електроенергією, що залишився. Це має на меті уникнути надмірного навантаження на учасників ринку,
- надати розрахункам за торгівлю в період надзвичайної ситуації (на балансуючому ринку) пріоритет над іншими платежами, шляхом виконання ОСП як Адміністратора розрахунків першим платежів між учасниками ринку в період надзвичайної ситуації. Друге місце займають розрахунки за договорами між учасниками ринку до надзвичайного періоду;
- Інструкції Оператору ринку (ОР):
- скасовувати результати аукціонів на РДН та ВДР починаючи з дня оголошення надзвичайної ситуації. При цьому, Правила РДН/ВДР у статті 1.9.3 передбачають, що у випадку надзвичайної ситуації в системі слід зупинити лише ВДР.
- не проводити подальших аукціонів на РДН/ВДР, починаючи з оголошення надзвичайної ситуації.
- поверненнути кошти (контрактний обсяг х ціна на Д-1) учасникам ринку за скасовані обсяги торгів на DAM через надзвичайні ситуації.
- Крім того, Постанова 1689 регламентує, що розрахунки на балансуючому ринку (єдиному, що функціонує під час надзвичайної ситуації) здійснюються за історичною (за останні 30 днів) ціною РДН. Це відрізняється від статті 5.14.5 Правил ринку, яка передбачає відсутність регулювання ціни за звичайних обставин, а також від статті 9.2.1, яка регулює ціну дисбалансу під час екстреного призупинення ринку відповідно до середньої за попередні 30 днів до оголошення надзвичайної ситуації ціни на розвантаження та завантаження. Постанова НКРЕКП № 413 від 26 квітня 2022 року (внесення змін до постанови №332) вже запровадила граничну ціну на балансуючу енергію, що відповідає (фактичній) ціні РДН+20%.Постановою №1689 ця надбавка по суті виключається.
Вплив на учасників ринку
Наразі надзвичайну ситуацію на ринку було оголошено лише один раз після того, як ОСП оголосив надзвичайну ситуацію 17 грудня менш ніж за 24 години. Подібна надзвичайна ситуація була раніше оголошена ОСП 23 листопада 2022 року, що призвело до скасування торгів лише на ВДР відповідно до правил РДН/ВДР.5
Окремі фінансові наслідки для учасників ринку в результаті запровадження нового режиму надзвичайної ситуації, запровадженого Постановою № 1689, неможливо оцінити через відсутність публічних даних. Проте можна припустити, що причиною запровадження запропонованого режиму була мінімізація загальних витрат на операції на ринку електроенергії. За нормальних умов функціонування ринку несподівана втрата навантаження через технічну аварію призведе до різкого збільшення небалансів, які мають найвищу ціну серед усіх інших сегментів ринку.
Новий режим покращить становище великих генеруючих компаній, які змушені скорочувати виробництво в надзвичайних ситуаціях, але вже продають електроенергію комерційно. У разі зменшення виробництва внаслідок надзвичайної ситуації інші компанії виробляють електроенергію, яка вже була комерційно продана постраждалими генераторами на форвардному ринку або DAM. У цьому випадку постраждалі компанії наразі несуть додаткові витрати за небаланси за цінами балансуючого ринку (обмеженими РДН+20%), які зменшуються відповідно до Постанови №1689.
З іншого боку, постачальники послуг з балансування отримують оплату за балансуючу енергію в умовах надзвичайної ситуації на ринку за нижчими (РДН) замість вищих (РДН+20%) цінами. Постачальники та споживачі повинні були б знову платити за фізично вироблену енергію ОСП на балансуючому ринку під час надзвичайної ситуації, хоча вони вже уклали контракти та заплатили іншим генераторам і постачальникам на двосторонньому (форвардному) ринку та РДН/ВДР, усі дії яких призупинено протягом режим надзвичайної ситуації на ринку. Про відшкодування постачальникам або споживачам збитків через призупинення ринків Постановою №1689 не йдеться.
Оцінка відповідності
У законодавстві Енергетичного Співтовариства статті 35-39 Регламенту Комісії (ЄС) 2017/2196 від 24 листопада 2017 року, що встановлює системний кодекс щодо аварійних ситуацій і відновлення електроенергії (ERNC), регулюють призупинення діяльності на ринку електроенергії. ERNC було включено до правової бази Енергетичного Співтовариства лише 15 грудня 20226 року та який ще не транспоновано Україною. Кінцевий термін якої – 31 грудня 2023 року. Хоча, загалом, призупинення діяльності ринку в надзвичайних ситуаціях, як це передбачено Постановою №1689, відповідає ст. 35 та статті 4(2) ERNC, ERNC вимагає, щоб такі правила розроблялися ОСП і подавались на затвердження регуляторному органу. Таким чином, розробка та прийняття Постанови №1689 НКРЕКП не відповідає частині 2 статті 4 ERNC.
Відповідно до чинної правової бази Енергетичного Співтовариства, прийняття Постанови №1689 (як уже базової Постанови №332 від 25 лютого 2022 року) може вплинути на правову визначеність. Відповідно до прецедентного права Європейського Суду, принцип правової визначеності є обов’язковим для органів Договірних Сторін, коли вони діють у рамках правил Енергетичного Співтовариства.7 Принцип вимагає, щоб національні правила, такі як Постанова №1689, були відомі, чіткі, точні, стабільні, визначені та передбачувані для тих, хто підпадає під них,8 зокрема, якщо вони спричиняють негативні фінансові наслідки.9 Прийняття регулятивним органом спеціальних правил поза межами встановленої правової бази (регулюється Правилами ринку, Правилами РДН/ВДР та Кодексом систем передачі), і часткове перезаписування цих встановлених правил впливає на єдність правового порядку в Україні та посягає на правову визначеність для тих, хто підпадає під його дію. Цей негативний ефект посилюється тим, що Постанова №1689 ухвалена у прискореному порядку та без консультацій. Оскільки всі правила (Правила ринку, Правила РДН/ВДР та Кодекс системи передачі), а також Постанова №332 зі змінами, внесеними Постановою №1689, застосовуються паралельно, учасники ринку можуть не мати чіткого та точного розуміння щодо своїх відповідних прав і зобов’язань.
У той же час будь-яка оцінка відповідності повинна брати до уваги особливі обставини після частих нападів російських військ на об’єкти виробництва електроенергії та інфраструктури. Ця ситуація, вирішена введенням воєнного стану в Україні, різко збільшила ймовірність виникнення надзвичайних ситуацій, що вимагає швидкого реагування, для якого правова визначеність не може бути єдиним керівним принципом. Це відображено в наведених нижче рекомендаціях і висновках.
Висновки і рекомендації
Із запровадженням воєнного стану законодавчу та нормативну базу в Україні необхідно було адаптувати до умов війни. Протягом 2022 року було внесено зміни до основного та вторинного законодавства. Зміни до чинних правил (Правил ринку, Правил DAM/IDM та Кодексу системи передачі) вносяться за встановленою процедурою, включаючи консультації з учасниками ринку. Внесення змін до цього набору правил було б відповідним шляхом уперед для запровадження нового режиму надзвичайної ситуації, подібного до того, який було створено Постановою №1689. Паралельні структури, що є результатом прийняття Постанови № 1689, впливають на правову визначеність.
Рекомендовано, щоб навіть в умовах воєнного стану НКРЕКП доопрацювала в установленому порядку проекти змін до Правил ринку, Правил РДН/ВДР та Кодексу систем передачі, а потім скасувала Постанову №332 зі змінами, внесеними Постановою №1689. Крім того, рекомендується максимально узгодити ці поправки з ERNC.
Альтернативні пропозиції до Постанови 1689, які мають бути розглянуті, можуть включати підхід до мінімізації розміру комерційного небалансу під час технічної надзвичайної ситуації. Можна розглянути спеціальний режим розрахунків під час надзвичайних ситуацій, включаючи, зокрема, такі аспекти для мінімізації впливу механізму балансування:
a) призупинення роботи всіх балансуючих груп та введення однієї балансуючої групи при ОСП з метою компенсації небалансів для проведення розрахунків у аварійний час;
b) корекція позицій учасників ринку на всіх сегментах ринку ретроспективно за фактичними обсягами споживання та виробництва в аварійний час;
c) встановлення регульованої ціни на небаланси після мінімізації їх обсягу в поєднанні із заходом описаним у пункті b) вище.
Перевага цього підходу полягає в тому, що ринкова модель залишається на місці, але механізм розрахунків налаштовано для мінімізації ризику виникнення неконтрольованих небалансів, спричинених технічною надзвичайною ситуацією.
У разі збереження підходу до скасування/призупинення всіх сегментів ринку Постановою передбачити, що виручка продавців на форвардному (двосторонньому) ринку повертається контрагентам у день запровадження надзвичайного режиму. Таким чином, покупці та споживачі електроенергії могли б розрахуватися з виробниками під час аварійного режиму або повернути кошти за неспожиту електроенергію.
Артур Лорковський
Дірк Бушле
Додаток 1. Повний текст постанови НКРЕКП №1689
1. Закон №330-IX з 04.12.2019 р. як зі змінами, ст. 2, частина 2.
2. Надзвичайна ситуація в ОЕС України визначається Законом про ринок електричної енергії як ситуація, за якої виникає загроза порушення режиму роботи об’єднаної енергетичної системи України або її окремих частин. (Стаття 1 пункт 45). Відповідно до ст. 16(6) Закону про ринок електричної енергії, «У разі якщо порушення безпеки постачання електричної енергії призвело до виникнення надзвичайної ситуації в ОЕС України, оператор системи передачі оголошує про виникнення надзвичайної ситуації в ОЕС України. Критерії настання надзвичайної ситуації в ОЕС України та порядок її оголошення визначаються у кодексі системи передачі».
3. Постанова НКРЕКП №332 щодо забезпечення стабільного функціонування ринку електричної енергії, у тому числі фінансового стану учасників ринку електричної енергії на період дії воєнного стану в Україні, від 25.02.2022.
4. Термін «порада» вживається НКРЕКП у тексті Постанови №332 та змін до неї, але це не змінює того факту, що ці документи як Постанови контролюючого органу є юридично обов’язковими актами.
5. https://ua.energy/zagalni-novyny/do-uvagy-uchasnykiv-rynka/ https://www.oree.com.ua/index.php/newsctr/n/17306
6. Ministerial Council Decision 2022/03/MC-EnC of 15 December 2022 on the incorporation of Regulation (EU) 2019/942, Regulation (EU) 2019/943, Regulation (EU) 2015/1222, Regulation (EU) 2016/1719, Regulation (EU) 2017/2195, Regulation (EU) 2017/2196, Regulation (EU) 2017/1485 in the Energy Community acquis, amending Annex I of the Energy Community Treaty, and on the amendments of the Ministerial Council Decisions No 2021/13/MC-EnC and No 2011/02/MC-EnC
7. C-487/01 and C-7/02, Gemeente Leusden and Holin Groep, EU:C:2004:263, para. 57; C-376/02, Goed Wonen, EU:C:2005:251, para. 32; C-181/04 to C-183/04, Elmeka NE, EU:C:2006:563, para. 31.
8. Case C-183/14, Radu Florin Salomie and Nicolae Vasile Oltean v Direcția Generală a Finanțelor Publice Cluj, ECLI:EU:C:2015:454.
9. C-325/85, Ireland v Commission, EU:C:1987:546, para.18
Порада від Energy Union Info: Беручи до уваги імплементацію законодавства ЄС в законодавство України, та прогнозованого збільшення кількості правових документів енергетичного європейського ринку, радимо всім учасникам енергетичного ринку України приділити увагу англійській мові, або мати юристів з добрим знанням англійської мови. З кодексами та законодавством ЄС у сфері енергетики, які мають відношення до України, можна ознайомитися вже зараз, це все є у відкритому доступі в інтернеті. Краще заздалегідь бути готовим до майбутніх змін.
Джерело інформації: Energy Community
